[18] 洛克: 《政府论》( 下篇) ，叶启芳、瞿菊农译，北京: 商务印书馆，1993 年。

增强全社会尊重和保障人权意识，健全公民权利救济渠道和方式。共和机制的常规形式是对话。

正是正当程序的设计和运作，使民众之间的平等对话、意见交流、互相协商、凝聚共识成为可能，确立了民众对政治的信任和依赖。在哲学意义上，古希腊哲学家毕达哥拉斯把 和谐作为哲学的根本范畴，并且认为和谐是以差别和对立的存在为前提的，是 对立的东西产生和谐，而不是相同的东西产生和谐。十八届三中全会和四中全会两个决定有关推进社会主义协商民主的战略部署充分体现了共和精神的发扬光大。共和二是指强调政治平等、民主参与和公共精神的政治模式。注释: [1] 张文显: 《法律文化的结构及功能分析》，《法律科学》，1992 年 5 期。

运用协商机制，建立正确、及时反映各方利益的法律机制，使不同社会利益群体、阶层都能有平等的机会和渠道充分表达自己的利益诉求。一些群众也缺乏程序意识和程序思维，局限于简单化的对与错、是与非、理与法的两极思维方式，甚至缺乏程序知识。在这个自由竞争的社会里，单个人的表现为摆脱了自然联系等等，而在过去的历史时代，自然联系等等使他成为一定的狭隘人群的附属物。

契约的基础是主体平等、权义对等、等价有偿，契约就是法律赋予人们的争取实现权利义务平等的最主要的手段。身分的本质就是讲究差别、亲疏、尊卑、贵贱，因而身分成了人与人之间的分水岭，人与人之间一切差别的总根源。祷祠祭祀，供给鬼神，非礼不诚不庄。[4][美]霍姆斯：《法律之路》，参见赵一凡编《美国的历史文献》，生活。

契约社会是一个平等社会，它反对特权，反对专制。在契约社会，要求实现和保障职业自由、迁徙自由，职业自由和迁徙自由实质上就是允许、鼓励和保护每一个人为充分发挥自己的聪明才智而去寻找最适合的工作岗位和工作地点。

讲究身分，人分三六九等，因人立法，不同的人有不同的法，不同的人适用不同的法，如所谓的礼不下庶人，刑不上大夫，这根本违背了法律面前人人平等这一法治的基本精神。‘个人不断地代替：‘家族成为民事法律所考虑的单位。契约具有社会亲和力，因而契约社会是一个有机团结的社会。而在一个陌生人的世界里，人们互相不知底细，相互不关联，因而陌生人之间不易滋生身分，并且敢于蔑视、否定、打破种种身分。

[10][11][英]梅因：《古代法》，商务印书馆1959年版，第176页。这是因为：（1）自然经济以家庭为主要生产生活单位，生产生活的决策权和指挥权统归家长行使，因此以家庭为主要生产生活单位的自然经济是一种家长制经济，家长制是身分的根源，家庭因其具有血缘关系、亲情基因因而更易维护家长制，家长制其实是繁衍身分最根本的因素。这种十八世纪的个人，一方面是封建社会形式解体的产物，另一方面是十六世纪以来新兴生产力的产物〔15〕。在契约社会，较优越的社会地位总是表明着占有这种地位的人对社会作出了较大的贡献，从而社会也反过来对他给予较多的回报，而不是由人的出身高低来决定的。

这正如梅因所指出的：所有进步社会的运动在有一点上是一致的。〔20〕可见，礼成了调整一切社会关系的根本准则，约束着人们的言谈举止，以致于非礼勿视，非礼勿听，非礼勿言，非礼勿动。

因此，在契约社会，身分是在一种复杂的竞争环境中偶然造成的，此时身分高贵者不能确保彼时亦高贵，此时身分低贱者并不意味着彼时亦低贱，人生贵贱无始终、老子英雄儿笨蛋、丑小鸭也会变成金凤凰，甚至朝为田舍郎、暮登天子堂，所有的身分（职位）都是变动的，都是向所有人开放的，不能为少数人所独占。在市场中，每个人都不能自给自足，都只能以自己的劳动产品与他人的劳动产品相交换从而获得生活资料，人与人之间相互依赖、互为前提，一个人的生存发展离不开他人的生存发展。

另一方面，一个，身分社会必然是刑法主治的社会，因为要维护一种建立在身分基础之上的极不合理也是人们广为反抗的社会制度只能依靠最严厉的法律，因此在这种社会，有法律也主要是刑法，这正如梅因所指出：法典愈古老，它的刑事立法就愈详细、愈完备。身分社会是一个人治社会。在身分社会，身分是影响人们法律责任的一个重要因素。在很大程度上，契约与法治是一致的，没有契约就没有法治，不存在没有契约的法治。（二）从身分到契约-从团体（家庭）本位到个人本位梅因曾指出：我们在社会的幼年时代中，发现有这样一个永远显著的特点。讲究身分的目的是为了维护少数享有身分人的特权，身分是特权的渊源、身分是特权的实质根据，要维护特权不能没有身分。

身分恒常不变，其结果就是身分高贵者养尊处优，骄奢淫佚，无需努力却万事俱备，它会使人们躺在祖宗的荣誉下断送自己的未来。在身分社会，讲究身分，看人办事，因人而异，法因之所施对象的身分不同而加以改变。

[5]《马克思恩格斯全集》第1卷，第142页。人们不是被视为一个个人而是始终被视为一个特定团体的成员。

〔13〕在团体本位社会，家长才是法律的主体，才享有法律上的权利义务，家庭成员不是法律主体，不享有法律上的权利义务，家庭内部不受法律调整，而由家长凭自身作为家长所拥有的权力和凹夜妗弊灾巍M盘灞疚槐局噬弦?笫髁⑽?ぁ扒醭ぁ薄ⅰ白宄ぁ薄ⅰ凹页ぁ薄ⅰ笆壮ぁ钡鹊奶厝ㄉ矸郑?盘灞疚辉诤艽蟪潭壬暇褪巧矸直疚弧？br人类社会的进化，使得个人独立进行生产、生活成为可能和必要，这既是社会生产力发展的结果，也是社会的重大表现这正如马克思所指出的：封建制度就其最广的意义来说，是精神的动物世界，是被分裂的人类世界〔5〕，在封建社会这种身分社会里，人象动物一样也按纲、目、科、属、种来分类，等级森严。

人们不是被视为一个个人而是始终被视为一个特定团体的成员。这种社会不利于人们互相交往，不同身分的人与不同身分的人各自划地为牢、以邻为壑。在契约社会，人们地位平等，人们在平等地位的基础上往往有大致一样的思想、感情和认识，契约是人们心灵的通约、契约是社会联结的纽带。在这里长幼差别是该社会的一个重要原则，论资排辈就是为人处世、待人接物的应用方式了。

上述身分社会与契约社会的比较意义表明，从社会发展进步的角度看，身分社会是一个落后的社会，契约社会是一个进步的社会，因此，随着社会生产力的向前发展，在各种因素的促动下，从身分社会进化到契约社会就是人类社会历史发展的必然趋势。商品经济是一种自由经济，自由竞争是商品经济的本质属性。

〔13〕在团体本位社会，家长才是法律的主体，才享有法律上的权利义务，家庭成员不是法律主体，不享有法律上的权利义务，家庭内部不受法律调整，而由家长凭自身作为家长所拥有的权力和凹夜妗弊灾巍M盘灞疚槐局噬弦?笫髁⑽?ぁ扒醭ぁ薄ⅰ白宄ぁ薄ⅰ凹页ぁ薄ⅰ笆壮ぁ钡鹊奶厝ㄉ矸郑?盘灞疚辉诤艽蟪潭壬暇褪巧矸直疚弧？br人类社会的进化，使得个人独立进行生产、生活成为可能和必要，这既是社会生产力发展的结果，也是社会的重大表现。用以代替的关系就是契约‘。

商品交换是社会分工的结果，是人们互通有无的必需。[16][英]梅因：《古代法》，商务印书馆1959年版，第96页。

讲究身分，把身分作为设立个人权利义务的主要根据，而身分是先天注定的，个人根本无法选择，丝毫不能体现个人的自由意志，也不能对个人的后天努力作出客观的评价，因此用身分这样一个个人无法选择、无法改变的东西来作为分配个人权利义务、决定个人终生命运的标准，是最不合理的。这正如马克思所嘲讽的：个人的出生和作为特定的社会地位、特定的社会职能等等的个体化的个人之间存在着直接的同一，直接的吻合，就是一件怪事，一个奇迹。在身分社会，身分也是配置权力的根本标准，权力来自身分，权力因身分不同而有别，身分越高，权力越大，没有身分，就没有权力。〔17〕在社会生产力不发达，社会财富不丰裕的历史条件下，这种刑法必然是严刑峻法，刑法的本质决定了依刑法而治不可能是真正的法治。

在适用法律前，一定要问清对象是谁，具有什么身分，然后才能决定所适用的法律，因此，在身分社会一切普遍的标准都不可能发生作用，很难做到执法必严。人人自由竞争，身分变动不居，王侯将相无种、甚至皇帝轮流做，个人身分不是先天命中注定的而是完全由个人后天的能力和努力决定的，一个人的身分如何是由个人能力高低、努力程度、环境机遇等众多未知的因素决定的，充满了不确定性、或然性，它不是由任何人任何机关指定和分配的。

社会处处重身分、讲差别、论资排辈、上下各异、循规蹈矩，一种身分的人，世代如此，不能逾越到别种身分里去。[6][7][法]托克威尔：《论美国的民主》（下卷〕，商务印书馆1990年版。

这是由人治社会步入法治社会的一个重要转折。契约以个人独立为基础、以个人自治为内容、以个人利益为目的。